lunes, 20 de septiembre de 2010

EL CONFLICTO SOCIAL, LA CONCILIACIÓN Y EL ARBITRAJE (SEGUNDA PARTE)

METODOS DE SOLUCION AL CONFLICTO


Método es el conjunto de pasos a seguir para llegar a la solución de una controversia. Los métodos más conocidos para el manejo del conflicto son los siguientes:

a) Método analógico.- Consiste en aplicar las mismas soluciones en casos parecidos o similares, este método es empleado principalmente en el Poder Judicial, él cual se basa en la jurisprudencia, conjunto de resoluciones de los Tribunales referida a un caso parecido, como instrumento que guíe al Juzgador en la resolución del conflicto. En la negociación es poco utilizable ya que el conflicto es apreciado subjetivamente por lo que soluciones dependerán de las percepciones particulares que tengan cada una de las partes.

b) Método de la lluvia de ideas.- Es un método opuesto al interior que consiste de que en vez de buscar una solución para todos los casos, se busquen' más de tres soluciones para cada caso particular, a mayores propuestas y creatividad las partes tendrán mejores oportunidades de satisfacer sus intereses. Este método es el que se emplea en la negociación ya que se adecua a la apreciación subjetiva del conflicto.

En cualquiera de los métodos empleados será necesario que se sigan los siguientes pasos:

  • No confiar en que el transcurso del tiempo será el que dé la solución al conflicto, se debe redefinir la situación para encaminar la búsqueda de la respuesta acertada. Cuando más se evade el conflicto se corre el riesgo que el mismo se puede agudizar más.
  • Establecer nueva estrategia medible; es decir, determinar puntos e indicadores que puedan ser medidos y demostrar los avances alcanzados.
ESTRATEGIA ANTE CONFLICTOS.

Una cosa es la estrategia y otra la táctica. La estrategia define los principales objetivos que buscamos en la solución del conflicto. La consecución de los objetivos fija el criterio por el cual la persona juzga el éxito. En cambio la táctica consiste en el conjunto ordenado de procedimientos o actos específicos que permitan cumplir los objetivos principales.

Los objetivos describen lo que las partes quieren lograr. Muchas veces las partes se centran en la consecución de objetivos financieros, pero como entes sociales, debemos proponemos objetivos que tengan un amplio impacto en el entorno. Uno de los métodos que se emplea es el balance decisional por el cual se toman en cuenta los aspectos tanto cuantitativos como cualitativos importantes para la estrategia más conveniente los cuales se expresan en cuatro dimensiones importantes:

1. Ganancias y pérdidas tangibles para uno mismo.- Se aprecia los pro y contra de cada alternativa. La opción de escoger entre acudir al Poder Judicial y la conciliación o negociación dependerá de que vía se ahorre más gasto, tiempo y esfuerzo humano.

2. Ganancias y pérdidas para otros.- Se determina cómo afecta esta decisión a las personas que nos rodean (familiares, esposa, compañeros de trabajo, etc).

3. Auto aprobación o auto desaprobación.- Como afecta a nuestra imagen y tranquilidad personal la decisión adoptada. Por ejemplo: Si una empresa es demandada por malos servicios al cliente, el gerente de la compañía debe determinar si la negativa de negociar extrajudicialmente con el consumidor puede afectar el prestigio ganado por la empresa en el mercado al ser conocido este incidente en la vía judicial.

4. Aprobación o desaprobación social.- Se evalúa la decisión desde el punto de vista social. Se tratar de analizar la respuesta de la sociedad ante la decisión tomada. Ejemplo. Hacerse público en los periódicos de que la empresa esta siendo enjuiciada por malos servicios al consumidor puede generar desconfianza a los demás clientes.

Si nuestra estrategia gira en torno a una solución armoniosa rápida y económica del conflicto que tenga como pilar la negociación como objetivo general una decisión que satisfaga a todas las partes debemos emplear una táctica la cual puede consistir en los siguientes actos específicos:

TACTICA DE SOLUCION ARMONIOSA DEL CONFLICTO.

1°.- Señalar reglas de comportamiento entre las partes con la finalidad especifica de que se comprometan a evitar dilatar el tiempo y mantener un ambiente de armonioso en la mesa de negociaciones.

2°.- Analizar el conflicto desde diversos puntos de vista, conservando una actitud abierta y activa a la comprensión de situaciones que en un inicio podrían ser incluso aparentemente inverosímiles.

3°.- Fomentar la comunicación y la amabilidad entre las partes con el propósito específico de entender como es valorado internamente el conflicto en cada parte, saber sus necesidades o intereses; y asimismo lograr eliminar el ambiente de tensión existente.

4°.- Aportar diversas fórmulas de soluciones basadas en los intereses o necesidades de todas las partes involucradas.

LOS MODOS DE GESTION DE CONFLICTOS

Existen tres modos de manejar un conflicto:

a.- Confrontativo o legal.- Es adversarial, se soluciona un conflicto reconociendo a un ganador y un perdedor. En esta clase de gestión la parte son consideradas rivales y no les importan las necesidades de la otra parte.

b.- Evitarlo, eludirlo, abandonarlo.- Este segundo modo importa dejar pasar los problemas, esconder los desacuerdos, o un distanciamiento físico o psicológico. Así: "Como no quiero confrontar, evito tratar el problema". Generalmente se utilizar este de gestión cuando el conflicto es apreciados por las partes como de poco valor.

c.- Gestión Colaboradora.- Este modo exige enfrentar el conflicto, pero no para competir con la otra parte, sino tendiendo a una búsqueda de compromisos y de beneficios mutuos. Se busca que ambas partes ganen, las partes ya no son considerados rivales sino que se convierten en compañeros, se toma en cuenta las necesidades de la otra parte, esta clase de gestión se logra mediante la negociación.

MANERAS DE SOLUCIONAR LOS CONFLICTOS

a.- La Autodefensa.- consiste en la defensa que de su propio derecho hace el titular mediante el empleo de la fuerza.

Por ejemplo: La legítima defensa.

Se caracteriza la autotutela por dos notas esenciales: la ausencia de un tercero distinto a las partes que pueda resolver el conflicto y la imposición de la decisión, de una de las partes a la otra.

b.- La Autocomposición.- es la solución del conflicto por las misma partes: entre ambas y sin que la una imponga su voluntad a la otra. La partes tienen la decisión final de solucionar el conflicto de manera exclusiva.

Por ejemplo: la conciliación ya que si bien el conciliador interviene en la solución del conflicto, este tercero no decide finalmente sobre la solución del problema sino las partes.

c.- La Heterocomposición.- supone la solución del conflicto por un tercero que tiene el poder de decisión exclusivo de solucionar el conflicto. El elemento de imparcialidad debe caracterizar a los terceros que tienen la misión de resolver el conflicto.

Por ejemplo: El arbitraje

EL CONFLICTO SOCIAL, LA CONCILIACIÓN Y EL ARBITRAJE (PRIMERA PARTE)

APROXIMACIÓN A LA DEFINICIÓN DE CONFLICTO Y CONFLICTO SOCIAL
INTRODUCCION
Una definición generalmente aceptada de conflicto en el sentido sociológico es la que señala que es una lucha por los valores y por el estatus, el poder y los recursos escasos, en el curso de la cual los oponentes desean neutralizar, dañar o eliminar a sus rivales. Será un conflicto social cuando transciende lo individual y afecta de la propia estructura de la sociedad.

Las teorías del Conflicto social buscan explicar cómo la sociedad necesita tanto leyes y estabilidad así como el desacuerdo y cambio social, a fin de lograr la integración social, lo que puede conseguirse ya sea con consenso o con coacción. En cualquier caso, el conflicto es el factor del progreso, que se basa en la formación de grupos de cambio y acción social, a fin de obtener la integración, mediante pactos o acuerdos con el resto de los actores o sectores sociales; de nuevas relaciones o estructuras, que propician los grupos de presión o interés y que finalmente se convierten en los artífices del cambio.
En el transcurso de nuestra vida, hemos podido apreciar que existe un camino a ser seguido por los seres humanos, es el de la convivencia con otros seres y nuestro entorno - la naturaleza-, pero es sólo el hombre quien se da cuenta sí realmente está avanzando o no; y esto depende se su grado de conciencia de lo que le es útil y necesario para satisfacer sus necesidades y asegurar su desarrollo.

En el derrotero natural del desarrollo de los seres humanos tendrá que enfrentarse a traspiés y sorteara muchas dificultades, que en algunas circunstancias producen en nosotros un problema, un conflicto, una crisis; de tal manera que, sí no tenemos las herramientas necesarias para hacerles frente caeremos derrotados ante la adversidad; pero, sí por el contrario estamos capacitados para enfrentarla, saldremos victoriosos y con una lección aprendida que nos servirá para no cometer el mismo error, para cambiar la perspectiva que teníamos o simplemente para saber de qué manera se puede reaccionar frente a determinada prueba que nos pone la vida. Del mismo modo, estas circunstancias que se presentan en la interacción de los seres humanos da origen a las reglas de conducta social, las mismas que permitirán evitar los conflictos, o de haberse producido las mismas sin un adecuado consenso, generaran inestabilidad o segregación social.

Esta visión positiva del conflicto busca enfocar el problema no sólo en su lado desagradable sino como un desafió del que si lo enfrentamos podemos desarrollar nuestras cualidades personales. Pero, lamentablemente, muchas veces el conflicto es concebido como una situación desagradable que buscamos evitarla generando reacciones negativas expresadas en actitudes violentas que causan daños y que más bien agudizan las diferencias en vez de resolverlas.


Esta definición si bien reconoce que el conflicto es un problema que inicialmente puede causar molestias también debe considerarse como una situación que nos permite progresar si lo enfrentamos correctamente bajo una visión positiva. bajo este enfoque el conflicto es concebido como parte necesaria de las relaciones sociales por consiguiente nunca podremos evadir un conflicto por que en toda sociedad siempre existirá, mas bien tenemos que estar preparados para enfrentarlos y buscar obtener las mejores experiencias para nuestro perfeccionamiento.

ELEMENTOS DEL CONFLICTO

Ambas definiciones a pesar de tener diferentes enfoques coinciden en dos elementos:

  • Posiciones.- Son las argumentaciones formales que se expresan en pretensiones, reguladas objetivamente por el derecho, puede definirse también como el pretexto que da inicio al tratamiento del conflicto.
  • Intereses.- Son las aspiraciones ocultas y realmente queridas por las partes, pueden definirse corno las causas verdaderas por las que surgen el conflicto.
De estos dos elementos, los intereses son la base sobre la cual el conciliador trabaja y debe solucionar el conflicto, sólo así podemos garantizar un acuerdo armonioso en el cual ambas partes ganen.

FUENTES DEL CONFLICTO

En Función del elemento "relación por comunicación"

Las partes tienen una deficiente interacción, no existe una comunicación activa, derivada por influencias externas o por situaciones psicológicas negativas. La manera de solucionar el conflicto es fomentando una comunicación más activa entre las partes.

En Función al elemento "contexto"

Las partes provienen de estructuras completamente diferentes y aparentemente no reconciliables, ya sean estas de naturaleza económica, social, política o económica. Se buscar solucionar el conflicto mediante el entendimiento y la colaboración entre las partes.

En Función al elemento "Información"

Cada parte posee una información condicionada por los canales de ingreso que privilegie, ya sea este auditivo, sensorial y/o visual; los cuales están determinados por el esquema cerebral. Si las partes tienen dicho esquema diferente será más difícil llegar a un acuerdo.

CARACTERISTICAS DEL CONFLICTO

Podemos sintetizar diciendo que las principales características del conflicto son:

a) Intereses contrapuestos entre las dos partes

b) Pugna por hacer prevalecer un derecho.

c) Disentimiento, controversia.

d) Discrepancia, contradicción:

e) Percepción diferente frente a un mismo hecho

EVOLUCION DEL CONFLICTO

El desarrollo del conflicto se da por la presencia de distintas variables, que podemos mencionar de la siguiente manera:

a.- Controversias Primarias.- es el conflicto en sí mismo, las posiciones de hallan encontradas, y la actitud de las partes presenta ataque y defensa frente a las situaciones. Es el problema principal.

b.- Controversias Secundarias.- son las pequeñas diferencias que subrayan las posiciones iniciales y justifican las actitudes¬ demostradas. Son problemas accesorios que dependen del problema principal.

c.- Intereses Secundarios Incompatibles.- son las diferencias que distraen la centralización de los intereses primarios. Son las denominadas "cortinas de humo" que no hacen más que entorpecer el verdadero conflicto. Son problemas accesorios que por una falta de solución hacen fracasar la solución a la controversia primaria.

d.- Alianzas con Terceros Presionantes.- se presenta cuando las partes buscan a sujetos ajenos a la controversia que induce a una de las partes a llegar a soluciones que pueden determinar el futuro del desarrollo del conflicto. Se presenta cuando una persona ajena a las partes ejercer su influencia sobre estas últimas para lleguen a un entendimiento. Ejemplos: la colectividad, los medios de prensa.

e.- Adjudicación Tradicional.- En la forma clásica de solución del conflicto que se emplea en el Poder Judicial, en el cual necesariamente una parte gana y otra pierde.

f.- Violencia Absoluta o Compulsiva.- cuando las partes se proponen buscar acciones realmente confrontativas. El objetivo es dañar a la otra parte, incluso afectando los propios intereses. También se puede dañar a la persona, sin necesidad de violencia física o psicológica, mediante el engaño.
ARBITRAJE POPULAR

Es un proceso por el cual dos partes deciden someter su discusión ante un tercero neutral que brindará una solución imparcial y definitiva al conflicto.

En el arbitraje es un tercero imparcial, el árbitro, quien soluciona el conflicto a través de un laudo arbitral, que es una suerte de sentencia definitiva e inapelable.
En la conciliación, el tercero, llamado conciliador, no tiene facultad para resolver el conflicto, su objetivo es que las partes lleguen a un entendimiento que las satisfaga.
El Centro de Arbitraje Popular “Arbitra Perú” ofrece todos los servicios necesarios para la adecuada administración y organización de arbitrajes. Entre ellos está la designación de árbitros cuando las partes lo soliciten, el trámite de los escritos y comunicaciones referidos a un proceso arbitral, la organización y asistencia a los árbitros durante las audiencias.
Podrán demandarse los casos relativos a incumplimientos de contratos, pago de deudas, desalojos, indemnizaciones, contrato de seguros, contratos financieros, contratos de inversión, conflictos laborales, COMERCIALES e indemnizaciones por daños, entre otros.
Los procesos de arbitraje que las partes soliciten no deben ser superior a las 20 Unidades Impositivas Tributarias (UIT); es decir, 70,000 nuevos soles.
El arbitraje de derecho consiste en que los árbitros están obligados a resolver el conflicto basándose en el ordenamiento legal que las partes han determinado previamente; es decir, la decisión final deberá tener una justificación legal.
En el arbitraje de equidad o de conciencia el o los árbitros deben resolver según su experiencia, moral y ética profesional.
CONVENIO ARBITRAL, es el acuerdo mediante el cual las partes deciden someter sus conflictos a un arbitraje. De ese modo, las partes renuncian a acudir al Poder Judicial, evitando los trámites que conlleva un juicio.
El convenio arbitral se efectúa por escrito en un contrato o en cualquier documento que deje constancia de la voluntad de las partes de someter sus conflictos a un arbitraje.
Para acceder a un Arbitraje Popular debe existir un acuerdo entre las partes para no acudir al Poder Judicial en caso de conflicto y someterse a un procedimiento arbitral, a este acuerdo se le denomina cláusula arbitral y, debe constar por escrito en el contrato o en cualquier otro documento que deje constancia de la voluntad de las partes.
Si las partes no han acordado previamente someter a arbitraje sus controversias, cualquiera de ellas podrá solicitar al Centro de Arbitraje Popular “Arbitra Perú” la suscripción de un convenio arbitral para lo cual el Centro de Arbitraje remitirá el convenio debidamente firmado por la parte solicitante a la otra parte en original.
De aceptar la otra parte deberá firmar el convenio y remitirlo al Centro de Arbitraje “Arbitra Perú” en un plazo no mayor de diez (10) días hábiles con lo cual quedará formalizado el Convenio Arbitral.
Las ventajas que ofrece el arbitraje popular frente al Poder Judicial son las siguientes:
• Rapidez en la obtención de la solución del conflicto.
• Especialidad profesional de los árbitros.
• Facultad de las partes de poder escoger a sus árbitros garantizando la imparcialidad del proceso.
• Libertad de las partes de poder fijar ellas mismas las reglas del arbitraje.
La designación de los árbitros depende de lo acordado por las partes. El Tribunal Arbitral puede estar constituido por un árbitro único o de un cuerpo colegiado, usualmente compuesto por 3 árbitros.
En caso de no lograr acuerdo alguno sobre el nombre de los árbitros, el Reglamento del Centro de Arbitraje Popular “Arbitra Perú”, establece lo siguiente:
• En caso de árbitro único, a falta de acuerdo de las partes, éste será nombrado por el Coordinador Administrativo de manera aleatoria de la Nómina de Árbitros del Centro de Arbitraje Popular “Arbitra Perú”, teniendo en cuenta su especialidad.
• Cuando se trate de tres árbitros, cada parte se encargará de nombrar un árbitro de la Nómina de Árbitros del Centro de Arbitraje Popular; y los dos árbitros nombrados procederán a la elección del tercer árbitro, siempre de la Nómina de Árbitros del Centro de Arbitraje.
• Si las partes o los árbitros nombrados no cumplen con nombrar al árbitro que les corresponde; éstos serán nombrados por el Coordinador Administrativo del Centro de Arbitraje Popular “Arbitra Perú”.
Es la decisión del árbitro que pone fin al arbitraje. Es definitiva e inapelable, salvo acuerdo contrario de las partes. Éste tiene valor de cosa juzgada y se ejecutará como una sentencia judicial.
Un laudo arbitral es equivalente a una sentencia judicial definitiva, en el sentido que es posible de ser exigido como una sentencia.
El Arbitraje Popular no es costoso, el monto a pagar depende de lo que se quiera demandar. Para calcular los gastos contamos con una tabla de tarifas, la misma que se puede descargar de nuestra página web.
El costo administrativo del procedimiento arbitral; es decir lo que le cuesta al Centro de Arbitraje Popular dar trámite a la solicitudes presentadas, cursar las notificaciones a las partes, llevar los archivos de los documentos presentados y demás funciones administrativas, será el fijado por el Texto Único de Procedimientos Administrativos (TUPA) del Ministerio de Justicia.

ESQUEMA DEL PROCESO DE LICITACIÓN PÚBLICA